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李国庆又惹官司,代持股协议有哪些法律风险?

返回列表来源:信之源 发布日期 2020-08-12 14:26:00 浏览:-

当当网纷争由来已久,李俞二人的离婚案也因涉及股权纷争难以宣判。今年以来两次夺章“逼宫”未果的李国庆遇到一起新官司,而起诉人却是自己的儿子。这是怎么回事呢?

李国庆回应

8月9日晚间,当当网创始人李国庆在其个人微博上称,自己和俞渝被儿子告上法庭,目的是要求法院确认我和俞渝为他代持当当股份的代持协议有效。

代持股协议又称隐名出资协议、隐名持股协议即显名股东和隐名股东约定,隐名股东以显名股东的名义出资为公司的股东并由隐名股东承担投资收益和风险的协议。

当当网

那么,代持股协议的效力应该如何认定?有什么风险?

1、李国庆儿子要求法院确认代持协议有效

8月9日,李国庆发布微博称,自己收到了一纸诉状,自己和俞渝都成为了被告。原告是儿子,要求法院确认李国庆和俞渝为他代持当当股份的代持协议有效。据当当网此前透露,俞渝持股52.23%,李国庆持股22.38%,他们的孩子持股18.65%(由父母代持),两个管理层合伙企业持股3.58%、2.93%。

8月9日晚间,李国庆发表长篇微博回应儿子起诉自己和俞渝,全文如下:

2、李国庆诉求:离婚+平分共同财产

随后,李国庆在另一条微博中指出,通过代持诉讼把本来非常可能平分的夫妻共同财产先行分割一部分出去。如果成功,则可以对保住俞渝在当当的控制权有非常大的帮助。为此,俞渝以父子亲情可能受到毁灭性破坏为代价也在所不惜。

此外,李国庆表示,代持诉讼将无疑最大限度作为无限期拖延离婚案件判决的棋子。而他一直以来的诉求其实特别简单:法院判决离婚以及平分共同财产。

当当网回应

3、起诉背后的真实目的

李国庆被儿子告上法庭,是否由俞渝指使?代持诉讼就可以拖延离婚案判决吗?据今年7月份当当法务部微博公布的《当当网20年股权历史沿革》中显示,目前当当网控股公司中,俞渝、李国庆和公司治理层,分别划分持股64.2%、27.51%和8.29%,因李国庆儿子是外籍,被俞渝、李国庆和治理层按比例代持他18.65%的股权。

换言之,俞渝、李国庆分别代持了儿子11.97%、5.13%的股权。而此次起诉,据李国庆表示,他和俞渝都成为了被告,是因为儿子要求法院确认父母二人为他代持当当股份的代持协议有效。

李国庆曾对媒体透露,当当网私有化之后,俞渝提出将二人持有的股份对半分,此后又劝其拿出一部分股权给儿子,后因儿子年纪和国籍原因,俞渝建议由自己代持儿子股权,李国庆均表示同意,俞渝持股比例因此激增,最终超过60%。

尽管俞渝也在被告席上,李国庆仍然指出此次起诉和俞渝有关。李国庆三问是否是俞渝在背后支持儿子,称俞渝尽管成了形式上的被告,但儿子起诉的证据材料、律师和律师费都是俞渝提供,实际是二人在打配合。

律师表示:“如果俞渝、李国庆确实跟儿子签有代持协议,那么,现在儿子起诉要求确认代持协议有效,目的是为了减少俞渝和李国庆的夫妻共同财产,然后如果平分股权,则不包括儿子这一部分被代持的股份,李国庆最后平分的股份就远达不到二分之一。”也就是说,儿子起诉主要目的或许不是为了自己争股份,可能是为了减少李国庆可能分配的股份,支持俞渝。

4、当当官方回应该事件

8月10日,当当回应了8月9日李国庆所说的“被儿子起诉”一事。当当方面表示,相关诉讼属实。关于股权分配问题,俞渝、李国庆曾有“婚内约定”,与其子三方股权比例为 56:24:20,且已按该比例进行了工商变更。当当尊重当事人的意思自治,也相信法律尊重诚实信用;并将一如既往运用法律武器捍卫公司及所有股东的正当权益,保护公司正常运营。

股权代持协议

何为股权代持?

股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资,是指实际出资人与他人约定,以他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处理方式。

效力如何认定?

《最高人民法院关于适用<公司法>若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法司解三》)第25条第1款和第2款分别对有限责任公司股权代持协议的法律效力和投资权益归属作了规定。

《公司法司解三》第25条第1款规定:“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第52条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。”该款规定将股权代持协议作为一般合同,依合同法规则来评价其效力——如果不存在合同法第52条规定的法定无效情形的,代持协议有效。

《公司法司解三》第25条第2款规定:“前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。”该款规定明确了隐名股东对投资权益享有权利,进一步维护了股权代持协议的法律效果。

股权代持有哪些风险?

1、合同效力纠纷

如果代持股协议的内容没有违反国家法律的规定,主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的,一般代持股协议是合法的。但是,这种合法也仅限于签订协议的双方之间,对第三人没有约束力。

另外,根据中国法律规定,中国有些产业限制外国投资者(包括港、澳、台投资者)投资或者禁止外国投资者投资。如果外国投资者规避中国法律规定,通过股权代持方式进入相关行业,根据最高人民法院的相关司法解释,此时实际出资者和名义股东之间的股权代持协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。

2、实际出资人不进行工商登记存在的法律风险

登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人,并不是实际的出资人,但是,对外来讲,股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记,实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上,就容易存在以下法律风险:

<1>股东的身份不被认可

由于实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上,那么在法律上实际出资人的股东地位是不被认可的,股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使,必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、质押股份的行为,实际出资人都很难控制。

<2>代持股人恶意损害实际股东的利益

包括代持股人滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利给实际出资人造成的财产损失。

3、代持股人自身原因导致诉讼

当代持股人出现其他不能偿还的债务时,法院和其他有权机关可以依法查封上述股权,并将代持股权用于偿还代持股人的债务。实际出资人如果未能及时阻止,只有依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。但代持股人已经因为无法偿还债务被法院强制执行,即便实际持股人依据代持股协议主张责任,也会面临代持股人履行不能的问题。

4、代持股人意外死亡引发继承或离婚纠纷等

如果代持股人意外死亡,则其名下的股权作为财产将有可能涉及继承或离婚分割的法律纠纷。实际出资人不得不卷入相关纠纷案件中,才能维护自己的财产权。

公司法

持股隐名投资法律风险防范建议

由于实际出资人对于代持股份无法行使实际的控制权,因此面临较多法律风险,信之源资深企业法律顾问给出了如下几条建议。

股权质押担保

物权法颁布后,国家工商总局下发了办理股权质押担保的文件,这就使得股权担保有了可能。因此,实际投资人要充分利用这个有利条件来防范风险。具体而言,在办理股权代持的同时,可以办理股权质押担保,将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人无法擅自将股权向第三方提供担保或者出转让。再者,即使由于其他原因,比如法院执行或者继承分割需要变卖股权,实际出资人也可以质押权人的身份,获得优先级。

签订代持股协议约定高额违约责任公证

由代持股是名义上的股东,如果他出现侵害实际出资人利益的情况,实际出资人是很难事后阻止。此最好在设立代持股时,双方签订明确的代持股协议,对代持股人损害实际出资人的情况应当明确约定违约责任。如果约定了严格的违约责任,那么就会对代持股人的行为加以震慑,加大他违反协议的成本,使其违约行为得不偿失。

明确股东权利的行使方式

代持股人是名义的股东,那么股东权利也只能以他的名义来行使,因此,实际出资人要控制公司,须约定好股东权利行使方式,比如表决权、分红权、增资优先权等,必须通过实际出资人同意,代持股人必须按照实际出资人的意愿行使股东权利等这样的约定可以有效保障实际出资人对公司的控制权。

要告知其他股东或者公司的利害关系人

为了防止代持股人在实际出资人不知情情况下擅自行使股东权利,因此代持股协议如果条件许可以,应当告知公司的其他股东或者由其他股东在协议上书面认可。这样其他股东也可以制止代持股人的违约行为。

这场“权”利的游戏谁又是真正的赢家呢?让我们一起期待答案的揭晓!

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